資金占用
證監(jiān)會(huì)將“非經(jīng)營(yíng)性占用資金”定義為上市公司為大股東及其附屬企業(yè)墊付的工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用和其他支出；代大股東及其附屬企業(yè)償還債務(wù)而支付的資金；有償或無(wú)償、直接或間接拆借給大股東及其附屬企業(yè)的資金；為大股東及其附屬企業(yè)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任而形成的債權(quán)；其他在沒有商品和勞務(wù)對(duì)價(jià)情況下提供給大股東及其附屬企業(yè)使用的資金。
大股東資金占用，也可以稱為大股東占款，通俗來(lái)講就是大股東利用對(duì)上市公司的控制地位，通過(guò)銀行資金劃轉(zhuǎn)、要求上市公司墊付、虛構(gòu)交易、借由“第三方”中轉(zhuǎn)等手段，實(shí)現(xiàn)對(duì)上市公司資金或其他資產(chǎn)的占有使用目的。
上市公司的經(jīng)營(yíng)資金被占用，其本質(zhì)是一種 “掏空”行為，結(jié)果是上市公司正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無(wú)法得到保證，不僅損害了公司其他股東尤其是中小股東的合法利益，又制約了資本市場(chǎng)的健康可持續(xù)發(fā)展。
主要形式
1.余額模式
是指上市公司虛構(gòu)財(cái)務(wù)報(bào)表中貨幣資金余額以隱瞞控股股東及其關(guān)聯(lián)方的資金占用，或不披露貨幣資金受限情況以隱瞞違規(guī)擔(dān)保，進(jìn)而直接影響財(cái)務(wù)報(bào)表使用者對(duì)貨幣資金項(xiàng)目真實(shí)性和流動(dòng)性的判斷，主要包括：
使用虛假單據(jù)和憑證(如虛假的銀行對(duì)賬單、銀行回單、記賬憑證等)直接虛增相關(guān)賬戶的貨幣資金；開立定期存款、保證金等銀行賬戶，并通過(guò)虛假單據(jù)和憑證，虛構(gòu)貨幣資金在公司正常賬戶與這些定期存款、保證金等賬戶中的轉(zhuǎn)移，以掩蓋資金挪用；控股股東通過(guò)與金融機(jī)構(gòu)簽訂集團(tuán)資金管理協(xié)議、資金池安排等，將上市公司貨幣資金歸集并挪用，但上市公司貨幣資金項(xiàng)目顯示為被占用前的“應(yīng)計(jì)余額”； 未履行規(guī)定的審批程序，以定期存款等貨幣資金或理財(cái)產(chǎn)品等金融資產(chǎn)為控股股東的融資行為(如借款、開立銀行承兌匯票等)提供質(zhì)押擔(dān)保，且未披露貨幣資金或相關(guān)金融資產(chǎn)的受限情況。2. 發(fā)生額模式
是指控股股東及其關(guān)聯(lián)方利用上市公司直接或間接(如通過(guò)關(guān)聯(lián)方、第三方、員工設(shè)立的公司等)的資金拆借、無(wú)商業(yè)實(shí)質(zhì)的購(gòu)銷業(yè)務(wù)或票據(jù)交換、對(duì)外投資、支付工程款等形式占用其資金。該模式具體體現(xiàn)在上市公司財(cái)務(wù)報(bào)表的往來(lái)款項(xiàng)、應(yīng)收應(yīng)付票據(jù)、長(zhǎng)期股權(quán)投資、在建工程、長(zhǎng)短期借款等項(xiàng)目中，貨幣資金項(xiàng)目通常不存在直接虛假。主要包括：
直接或間接拆借資金給控股股東；利用無(wú)商業(yè)實(shí)質(zhì)的購(gòu)銷業(yè)務(wù)，直接或間接向控股股東支付采購(gòu)資金或者開具匯票供其貼現(xiàn)、背書等；應(yīng)收賬款回款時(shí)被控股股東代收占用，或通過(guò)應(yīng)收賬款保理將資金提供給控股股東，或上市公司的客戶以占用應(yīng)收賬款的形式為控股股東提供資金支持；利用匯票交易，或虛構(gòu)匯票背書轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出等，掩蓋控股股東的資金占用；代控股股東墊付、承擔(dān)各類支出或償還債務(wù)；投資信托產(chǎn)品、私募投資基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃等金融產(chǎn)品，但實(shí)際投資款被控股股東占用；通過(guò)向控股股東實(shí)際控制的主體進(jìn)行投資以轉(zhuǎn)移資金，如投資于多層的有限合伙企業(yè)；進(jìn)行權(quán)益性投資的同時(shí)提供大額的債權(quán)性投資；支付較長(zhǎng)期限的投資預(yù)付款、意向金、保證金但未履行后續(xù)投資手續(xù)等；違規(guī)通過(guò)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的財(cái)務(wù)公司、小額貸款公司、商業(yè)保理公司等金融或類金融機(jī)構(gòu)，直接或間接向控股股東提供資金；通過(guò)支付工程款、虛構(gòu)在建工程等項(xiàng)目建設(shè)的方式向控股股東提供資金；控股股東以上市公司的名義對(duì)外借款；利用其他特殊業(yè)務(wù)模式，如上市公司將購(gòu)入或租入的黃金等貴金屬交由控股股東委托加工或出租給控股股東，控股股東將其變現(xiàn)后形成資金占用等。
涉及的相關(guān)法律法規(guī)
大股東資金占用系監(jiān)管機(jī)構(gòu)長(zhǎng)期關(guān)注的重點(diǎn)，且由于前期占用沒有履行相應(yīng)的信息披露程序，還違反《證券法》規(guī)定的信息披露應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的義務(wù)。與之相關(guān)的監(jiān)管法律法規(guī)及規(guī)定主要如下：
名稱
內(nèi)容
證券法
第七十八條：發(fā)行人及法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他信息披露義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法履行信息披露義務(wù)。
信息披露義務(wù)人披露的信息，應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，簡(jiǎn)明清晰，通俗易懂，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。
證券同時(shí)在境內(nèi)境外公開發(fā)行、交易的，其信息披露義務(wù)人在境外披露的信息，應(yīng)當(dāng)在境內(nèi)同時(shí)披露
第八十五條：信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者公告的證券發(fā)行文件、定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告及其他信息披露資料存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他直接責(zé)任人員以及保薦人、承銷的證券公司及其直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過(guò)錯(cuò)的除外。
第一百九十七條：信息披露義務(wù)人未按照本法規(guī)定報(bào)送有關(guān)報(bào)告或者履行信息披露義務(wù)的，責(zé)令改正，給予警告，并處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以二十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致發(fā)生上述情形的，處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以二十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下的罰款。
信息披露義務(wù)人報(bào)送的報(bào)告或者披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項(xiàng)導(dǎo)致發(fā)生上述情形的，處以一百萬(wàn)元以上一千萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處以五十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下的罰款。
刑法
第一百六十一條：【違規(guī)披露、不披露重要信息罪】依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對(duì)依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。
第一百六十九條之一：【背信損害上市公司利益罪】上市公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違背對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
無(wú)償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的； 以明顯不公平的條件，提供或者接受資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的； 向明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)的； 為明顯不具有清償能力的單位或者個(gè)人提供擔(dān)保，或者無(wú)正當(dāng)理由為其他單位或者個(gè)人提供擔(dān)保的； 無(wú)正當(dāng)理由放棄債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)的； 采用其他方式損害上市公司利益的。上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。
犯前款罪的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人是單位的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
公司法
第二十條：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。
國(guó)務(wù)院批轉(zhuǎn)證監(jiān)會(huì)關(guān)于提高上市公司質(zhì)量意見的通知
（十）嚴(yán)禁侵占上市公司資金?？毓晒蓶|或?qū)嶋H控制人不得以向上市公司借款、由上市公司提供擔(dān)保、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)等各種名目侵占上市公司資金。對(duì)已經(jīng)侵占的資金，控股股東尤其是國(guó)有控股股東或?qū)嶋H控制人要針對(duì)不同情況，采取現(xiàn)金清償、紅利抵債、以股抵債、以資抵債等方式，加快償還速度，務(wù)必在2006年底前償還完畢。
最高人民法院關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定
第二十一條：發(fā)起人、發(fā)行人或者上市公司對(duì)其虛假陳述給投資人造成的損失承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問(wèn)題的通知
上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來(lái)，應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：
1.控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營(yíng)性資金往來(lái)中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金。控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出；
2.上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：
有償或無(wú)償?shù)夭鸾韫镜馁Y金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用； 通過(guò)銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款； 委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)； 為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票； 代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)； 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他方式。上市公司治理準(zhǔn)則
第七十條：控股股東投入上市公司的資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立完整、權(quán)屬清晰。控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方不得占用、支配上市公司資產(chǎn)。
相關(guān)案例討論
舍得酒業(yè)半年報(bào)顯示，沱牌舍得集團(tuán)為其第一大股東，持股比例29.91%。而射洪政府則持有沱牌舍得集團(tuán)30%的股份。此外，天眼查APP顯示，舍得酒業(yè)第二大股東四川射洪廣夏房地產(chǎn)開發(fā)公司和第六大股東射洪順發(fā)貿(mào)易公司均由射洪國(guó)資委100%控股。
截止2020年8月19日，公司間接控股股東天洋控股及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營(yíng)性資金占用公司本金44000萬(wàn)元，資金占用利息3486萬(wàn)元。天洋控股出具《承諾函》，承諾天洋控股及其關(guān)聯(lián)方將通過(guò)包括但不限于股權(quán)、資 產(chǎn)抵質(zhì)押等各種融資方式，于2020年9月19日前，將前述欠款及相應(yīng)資金占用費(fèi) 全部歸還。2020年9月22日，因天洋控股及其關(guān)聯(lián)方未在2020年9月19日前歸還非經(jīng)營(yíng)性占用本金及利息，公司股票被上海證券交易所實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示。
為什么自查暴雷公告？雖然天洋是舍得酒業(yè)的大股東，但射洪政府對(duì)上市公司的影響依然不小?！爸苷€做不到完全說(shuō)了算，這次資金挪用的事，周政自己并不想爆出來(lái)，但是射洪政府意見很大，希望他誠(chéng)實(shí)一點(diǎn)。最后頂不住，不得不發(fā)公告。
在2020年8月19日，“st舍得”就自曝4.75億元資金被間接控股股東天洋控股及其關(guān)聯(lián)方通過(guò)蓬山酒業(yè)非經(jīng)營(yíng)性占用；天洋控股出具《承諾函》，承諾天洋控股及其關(guān)聯(lián)方將通過(guò)包括但不限于股權(quán)、資 產(chǎn)抵質(zhì)押等各種融資方式，于2020年9月19日前，將前述欠款及相應(yīng)資金占用費(fèi)全部歸還。
9月1日，涉嫌信息披露違法違規(guī)，中國(guó)證監(jiān)會(huì)已決定對(duì)公司間接控股股東天洋控股董事長(zhǎng)周政被證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查。9月17日，天洋控股因近13億元并購(gòu)貸款至今未還清再涉訴訟，舍得酒業(yè)面臨實(shí)控人變更風(fēng)險(xiǎn)，同日，其財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人李富全被公安機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施。9月22日，天洋控股未如期兌現(xiàn)還款諾言，舍得酒業(yè)被實(shí)施其他風(fēng)險(xiǎn)警示。9月23日晚，舍得酒業(yè)再次發(fā)布公告提醒，公司實(shí)際控制人有變更的風(fēng)險(xiǎn)，天洋控股持有沱牌舍得集團(tuán)70%的股權(quán)已先后多次被采取司法保全措施。幾天前，這部分股權(quán)已被廊坊市中級(jí)人民法院判定凍結(jié)。9月23日公告顯示，天洋控股自2018年11月就開始從舍得酒業(yè)拆借資金，累計(jì)拆借40.11億元，至今仍有4.75億元沒有歸還，其中本金4.4億元。9月24日，因涉嫌背信損害上市公司利益罪，公司董事長(zhǎng)劉力（天洋集團(tuán)董事長(zhǎng)周政妹夫）、副董事長(zhǎng)、總經(jīng)理兼董事會(huì)秘書李強(qiáng)以及董事張紹平被公安機(jī)關(guān)刑事立案調(diào)查；9月29日，ST舍得晚間公告顯示公司間接控股股東天洋控股收到河北省廊坊市中級(jí)人民法院三份民事裁定書，根據(jù)裁定結(jié)果，天洋控股持有的公司直接控股股東四川沱牌舍得集團(tuán)有限公司70%股權(quán)被凍結(jié)，公司可能存在實(shí)際控制人變更的風(fēng)險(xiǎn)。11月26日晚間，舍得酒業(yè)股份有限公司（簡(jiǎn)稱：ST舍得，600702.SH）發(fā)布公告稱，天洋控股集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“天洋控股”）持有的公司控股股東四川沱牌舍得集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“沱牌舍得集團(tuán)”)70%股權(quán)對(duì)應(yīng)的表決權(quán)和管理權(quán)等將由射洪市人民政府行使。
近期政策
近期，國(guó)務(wù)院金融穩(wěn)定發(fā)展委員會(huì)兩次會(huì)議強(qiáng)調(diào)要發(fā)揮好資本市場(chǎng)樞紐作用，堅(jiān)決打擊各種造假和欺詐等侵害投資者利益的行為，切實(shí)保護(hù)好投資者合法權(quán)益。
上市公司和大股東恪守底線、守法合規(guī)經(jīng)營(yíng)是基本要求和應(yīng)有之義。監(jiān)管部門用好用足新證券法賦予的法律空間，對(duì)造假欺詐、占用掏空行為予以重拳出擊，維護(hù)好市場(chǎng)環(huán)境和生態(tài)是天然職責(zé)。投資者更加理性務(wù)實(shí)、保持謹(jǐn)慎，促進(jìn)完善公司治理，強(qiáng)化約束機(jī)制，是邁向成熟的必然選擇。 SHAPE \* MERGEFORMAT
“讓凱撒的歸凱撒，讓上帝的歸上帝”。讓掏空者付出慘痛成本和代價(jià)，讓解決之道真實(shí)維護(hù)好上市公司利益和投資者權(quán)益，才是這個(gè)市場(chǎng)在避免“占用-解決-占用”循環(huán)中，應(yīng)該認(rèn)真吸取的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。